En términos de un análisis constitucional federal, la primera pregunta es dónde se lleva a cabo el discurso (en un foro público o privado) y la segunda es quién intenta restringir ese discurso. Recuerde que la Primera Enmienda también protege la libertad de reunión, incluidas las asambleas que muchos encontrarían altamente ofensivas, si no inflamatorias. ¿Recuerdas las marchas neonazi y KKK?
Los tribunales más altos en muchos de los circuitos federales han sostenido específicamente que un evento político realizado por una organización política privada (como “Amigos de [insertar el nombre del candidato aquí]”) en propiedad privada no se lleva a cabo en un foro público. Las decisiones generalmente citan un caso de la Corte Suprema, Lloyd Corp. v. Tanner , que sostiene que un centro comercial no es un foro público. Invitar al público en general y a los medios no convierte un evento privado en uno público, incluso cuando el gobierno ha alquilado propiedades públicas a una organización privada. El Sexto Circuito ha sostenido que el gobierno no puede obligar a una organización política privada a permitir que los manifestantes, incluso aquellos que simplemente usan un botón para la oposición y no sean perjudiciales, ingresen a un evento que no se realiza en un foro público. Un foro público es uno que tradicionalmente se ha utilizado para la expresión pública (como una calle pública). El gobierno debe permitir casi todo tipo de expresión allí, y solo puede imponer restricciones razonables de tiempo, lugar y forma de contenido neutral.
Además, cualquier interferencia con la expresión debe ser realizada por actores gubernamentales. La garantía constitucional de la libertad de expresión en la Primera Enmienda es una garantía solo contra la restricción del gobierno. No se puede demandar a una persona u organización privada por interferir con su derecho a la libertad de expresión. Hay algunos casos en los que las acciones del gobierno están tan entrelazadas con los intereses de la entidad privada que se puede decir que los actores del gobierno las llevan a cabo, pero son raras.
Las amenazas reales y las “palabras de lucha” no son palabras protegidas.
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Algunas constituciones estatales se interpretan de manera diferente, incluso si sus garantías de libertad de expresión parecen idénticas a las de la Primera Enmienda.